【案情】
李某在淘宝网上购买1台苹果手机，后创造手机电池不耐用，疑惑是翻新机，经查询创造网店没有手机经营资质，遂向市场监管机关举报，认为平台没有审查店铺经营资质，哀求查处平台违法行为。经司法职员调查，网店的经营者具有真实有效的服装业务执照。市场监管机关认为平台已对店铺资质尽到审查责任，作出不予备案决定。
【不合】
本案中，关于服装公司是否可以在网上发卖手机，存在以下两种不雅观点：
第一种不雅观点认为，服装公司不可以在网上发卖手机，其经行政审批的经营范围便是服装，当然只能经销服装，平台没有尽到资质审查法定义务，市场监管机关应该进行查处。
第二种不雅观点认为，服装公司可以在网上发卖手机，在互联网上售卖手机的经业务态是非行政容许类经营活动，服装公司售卖手机不须要得到经营容许，平台尽到资质审查法定义务，市场监管机关作出不予备案决定精确。
【评析】
笔者赞许第二种不雅观点，情由如下：
1.行政管理活动中“证”“照”法律关系的演进
“证”与“照”是电子商务经营者进入市场的两把“钥匙”。“证”指的是行业主管部门颁发的行业准入经营容许证；“照”指的是市场监管机关颁发的经营主体资格的业务执照。根据电子商务法第十五条第一款规定，在网上经营的店铺原则上应该具有业务执照和相应的经营容许证。但是，根据行政容许法的规定，并非所有商品都须要得到经营容许证方可经营。经销手机行为没有设定过行政容许，自然也就没有公示经营容许证的责任。
2.超越《业务执照》记载经营范围之经销行为未必违法
根据国家有关政策，浙江省的“证照分离”改革试点履历成果在全国范围推广。原来要开办企业，首先要取得行业主管部门的经营行政容许，才能到市场监管机关申办业务执照。“证照分离”改革实现了市场准入领域的“先照后证”，到市场监管部门领取业务执照后可以从事一样平常性生产经营活动，如果从事需经容许的生产经营活动，再到干系行业审批机关办理容许手续。售卖手机是非容许类经营活动，服装企业售卖手机不须要得到经营容许，其超经营范围售卖手机，亦不违反国家法律和政策的规定，市场监管机关不予惩罚。
3.服装公司售卖手机必须接管行政监管
《中华公民共和国认证认可条例》《市场监管总局关于优化逼迫性产品认证目录的公告》和《逼迫性产品认证目录描述与界定表》明确规定18种电子产品及安全附件应该得到逼迫性认证标志，个中包括手机。逼迫性产品认证，从法律属性上讲是一种行政确认，而非行政容许，是对产品质量予以法律上的承认。行政确认与行政容许在电子商务活动中形成功能互补，优化了电子商务活动的社会管理构造，共同构成对消费者购买手机权柄的有效“防火墙”。根据电子商务法第八十五条规定，根据“权利责任相同等”的法律原则，服装企业有售卖手机的权利，同时也具有相应的责任和风险，其作为电子商务经营者的谨慎把稳责任明显高于消费者的把稳责任，如果商品不符合保障人身、财产安全的哀求，履行虚假或者引人误解的商业宣扬，应该承担民事和行政法律任务。
（作者单位：杭州互联网法院）
作者：何淼
来源： 公民法院报
